Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Увольнение с работы при неофициальном трудоустройстве». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Существует несколько стратегий, как добиться выплаты зарплаты при неофициальном трудоустройстве. В качестве рычага давления на работодателя привлекаются надзорные органы, а особо принципиальные работники доходят и до суда. Но госорганы не поверят работнику на слово — для победы над начальством придется доказать факт трудовых отношений и размер регулярно получаемого дохода.
Слово Верховному суду РФ
На этом уволенная продавщица не остановилась и обратилась в Верховный суд России. В итоге высшая инстанция встала на сторону истицы.
Фемида посчитала, что отсутствие письменного договора не означает, что между сторонами не было трудовых отношений. Трудовые отношения считаются заключенными, если сотрудник приступил к работе по поручению руководства.
Верховный суд сослался на статьи 15, 16, 56 и 67 Трудового кодекса РФ. Более того, работодатель, который допустил человека к работе без заключения трудового договора, нарушил ст. 67 ТК.
Решение местного суда ВС отменил: нижестоящие инстанции не выяснили, было ли соглашение о личном выполнении работ между истицей и начальством магазина.
Получается, что первоначального устного согласия между гендиректором ООО и продавщицей оказалось достаточно. Если человек выполняет оговоренную работу, подчиняется правилам внутреннего распорядка, действует в интересах и под контролем работодателя, ему платят зарплату, трудовые отношения можно считать установленными.
Это решение Верховного суда – прецедентное для тех, кого работодатель ставит в безвыходную ситуацию: работай неофициально и получай деньги или же не работай вообще. Подтвердить трудовые отношения помогут документы или свидетельства, например, переписка с коллегами и руководством, должностные инструкции, результаты выполненных работ.
В каких случаях директору может назначаться уголовное наказание?
Уголовная ответственность накладывается в том случае, когда работодатель не производит обязательные налоговые платежи в бюджет.
Если сумма недоплаты определена как крупная:
- Штраф в сумме 150000-300000 рублей;
- Зарплата либо иной заработок за период 1-2 года;
- Назначение принудительных работ на период до 2 лет с запретом заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет;
- Арест на срок до 6 месяцев;
- Лишение свободы на срок до 2 лет с запретом заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет.
В случае, если нарушение осуществлено группой лиц, либо недоплата квалифицирована как особо крупный размер:
- Штраф в сумме 200000-500000 рублей;
- Зарплата либо иной заработок за период 1-3 года;
- Назначение принудительных работ на период до 5 лет с запретом заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет;
- Лишение свободы на срок до 6 лет с запретом заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет.
Внимание! Уголовной ответственности можно будет избежать, если данное преступление будет совершено впервые, и компания добровольно погасит все задолженности по налогам, пени и штрафам.
Плюсы и минусы труда без соглашения для сотрудника
Для работника в данном режиме работы есть как свои плюсы, так и минусы.
| Достоинства | Недостатки |
| Работнику выплачивается более высокая зарплата, поскольку с него не удерживаются налоги и другие платежи | Работодатель может не предоставлять отпуск вообще, либо только малое количество дней, может не оплачивать его |
| Поскольку официального договора нет, то работника нельзя привлечь к ответственности за порчу имущества, растрату и т. д. Если работодатель будет давить, то всегда можно подать заявление в контролирующие органы. | Оплата больничных может не производиться вообще, либо не в полной мере |
| С зарплаты не удерживаются суммы по исполнительным листам | Спецоценка на местах труда не выполняется, спецодежда чаще всего отсутствует |
| Можно трудиться даже в тех ситуациях, когда закон это запрещает делать либо ограничивает возможности (подростки, пенсионеры и т.д.) | Отработанное время не идет в зачет пенсионного стажа |
| Работника могут уволить в любой момент, при этом руководство может вообще не выдать заработанные деньги |
В общей ситуации на предпринимателя накладывается денежный штраф, размер которого устанавливает административный кодекс. Но такой шаг возможен обычно только в случае, если неофициально у ИП трудилось несколько человек и короткий промежуток времени.
Если же количество работников, с которыми нет трудовых соглашений, значительна, то за это уже может быть назначена уголовная ответственность. Общая квалификация ситуации производится исходя из суммы неуплаченного в бюджет налога.
Уголовное дело обычно приводит к назначению реального срока, а не условного. Кроме этого ИП присуждают серьезный денежный штраф, который необходимо уплатить вместе с погашением задолженности по налогам. В такой ситуации обычно сначала требуется произвести налоговый платежи, а потом уже выплачивать штраф.
Внимание! Также результатом судебного разбирательства может быть наложение запрета на осуществление деятельности в той области, где было произведено нарушение.
Что делать, если сотрудник передумал уходить
Срок отработки нужен не только работодателю, но и самому сотруднику, чтобы все хорошенько обдумать. В течение двух недель он может поменять свое решение и не уходить с рабочего места. Но все усложняется, если на его место уже подобрали нового кандидата. При этом обязанность взять на работу нового кандидата должна возникнуть не добровольно, а в силу закона. Например, при переводе с другого места работы, если кандидат оттуда уже уволился.
Если приказ не подписан, проблем нет — работник просто оставляет просьбу об отзыве заявления. А что если приказ подписан, составлена записка-расчет, внесена запись в трудовую книжку и выплачены зарплата и компенсации? Тогда придется потратить много сил: компенсации нужно вернуть, запись в книжке — аннулировать, а приказ — отменить.
Увольнение сотрудника без отработки по собственному желанию
Чтобы уволить работника по собственному, нужно издать приказ. Приказ основан на поданном заявлении и включает его реквизиты. В качестве основания для увольнения укажите — п.3 ч.1 ст. 77 ТК РФ.
Приказ об увольнении составьте не позднее последнего дня работы. Но учтите, что бухгалтерия должна подготовиться к увольнению сотрудника и произвести все нужные выплаты и расчеты. Поэтому приказ лучше издавать заранее. Вместе с приказом составляют записку-расчет. Увольняющегося работника ознакомьте с приказом, если невозможно получить его подпись, сделайте соответствующую запись. Перед выдачей в трудовую книжку внесите запись об увольнении с указанием статьи.
Даже если сотрудник не отработал положенный срок, за ним сохраняются все права. В последний рабочий день его необходимо рассчитать, выдать зарплату, отпускные и компенсации, если они предусмотрены, и отдать все документы. За работником сохраняется и право обращения в прокуратуру или в суд, если начальство нарушает его права.
За все дни задержки выплаты руководство должно выплатить среднюю зарплату. Трудовую книжку тоже нужно отдать вовремя, иначе придется возместить материальный ущерб за каждый день удержания книжки, ведь ее отсутствие не позволяет устроиться на новую работу. В книжке дата увольнения проставляется числом, когда сотрудник получает ее на руки. Если же работник не пришел за книжкой и отказался получить ее по почте, никакой ответственности на работодателе нет.
Начисляйте зарплату и оформляйте кадровые документы в Контур.Бухгалтерии. Учет, налоги, зарплата, отчетность с отправкой через интернет в одном онлайн-сервисе.
В чём опасность увольнения без согласия работника
Бывает, работник не хочет писать заявление по собственному желанию и расставаться мирно. Предпринимателю приходится искать статью для увольнения. Запись в трудовой книжке становится клеймом, с которым сложно найти новую работу. И человек посвящает себя разборкам: находит юриста, жалуется в трудовую инспекцию, прокуратуру и суд.
При увольнении с ошибками работника вернут. Работодатель выплатит зарплату за время спора по ст. 234 ТК РФ и штраф государству по ст. 5.27 КоАП РФ. А за увольнение беременной и женщины с детьми до трёх лет заводят уголовное дело по ст. 145 УК РФ.
Безопаснее всего сделать так. Уволить по реальному поводу и правильно оформить кадровые документы.
Как торгпреды добились выплат
Пострадавшие сотрудники обращаются в суд довольно редко. Однако, как выяснилось, и у работавших «в черную» есть прецеденты выигранных дел.
Своим опытом защиты прав нескольких работников, трудоустроенных неофициально и пострадавших от нечистоплотного работодателя, с ФАН поделилась директор Института профессионального кадровика, практикующий консультант в области кадрового делопроизводства и трудового законодательства Валентина Митрофанова.
«Была такая история с людьми, которые «в черную» работали торговыми представителями. Им было проще доказать, что они вели трудовую деятельность, потому что они ездили по клиентам, представляли им образцы различного оборудования, подписывали с ними определенные документы. Когда работодатель решил их уволить, люди попросили выплаты выходных пособий, на что он заявил: «Вы, ребята, у меня вообще не работали!» — рассказала она.
Ситуацию упростило то, что это было коллективное обращение в суд, а также подтверждение прямой связи с клиентами, к которым уволенные приезжали от имени компании.
«Им удалось доказать, что по факту трудовые отношения были, и работодателя обязали заключить с ними договор, — вспоминает юрист. — Им была произведена доплата по оплате отпускных, которых ни у кого не было. У ряда работников были дополнительно оплачены больничные листы. Кроме того, поскольку работодатель начал процедуру сокращения, они еще в течение двух месяцев после восстановления получали заработную плату, а при увольнении получили выходные пособия, исходя из реальной заработной платы, как того требует закон».
Всю ответственность за уплату налогов несет не работник, а работодатель, напомнила собеседница ФАН.
«Плательщиком налогов, в частности того же НДФЛ, является работодатель. И если работник доказывает, что фактически у него есть трудовые отношения, то суд обязывает работодателя заключить трудовой договор с прописыванием реальной заработной платы. С этой зарплаты тот производит отчисления в фонды и выплачивает НДФЛ», — добавила эксперт.
Правда, с такими исками уволенные работники обращаются в суд крайне нечасто, повторила Валентина Митрофанова.
Как доказать, что работали без трудового договора
Универсального алгоритма, применимого в случае, когда вы приступили к работе без оформления договора, а работодатель отказывается этот договор оформлять, не существует. Вы должны самостоятельно решить, как поступить.
Вариант 1. Настаивайте на том, чтобы работодатель оформил договор
Сообщите работодателю (письменно или устно) о его обязанности оформить трудовой договор при фактическом допуске к работе со ссылкой на ст. 67 ТК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2. Потребуйте ознакомить вас с приказом о приеме на работу и внести запись о приеме на работу в вашу трудовую книжку (ст. ст. 66, 68 ТК РФ).
Вариант 2. Соберите доказательства наличия трудовых отношений для защиты ваших прав в инспекции по труду или в суде.
Мнение эксперта
Новиков Олег Тарасович
Юрист-консульт с 7-летним стажем. Специализируется в области уголовного права. Член ассоциации юристов.
Для признания наличия трудовых отношений при фактическом отсутствии письменного трудового договора нужно доказать факт самой работы, а также факт допуска к ней работодателем или его уполномоченным представителем (Определение Верховного Суда от 24.01.2014 № 18-КГ13-145).
Если будет доказано, что работник был допущен к работе, то даже при отсутствии трудового договора с установленным размером заработной платы бремя доказывания в суде размера заработной платы и отсутствия задолженности по выплате заработной платы работнику лежит на работодателе.
Сам по себе факт выплаты на каком-либо предприятии «серой» зарплаты не является основанием для ее взыскания, поскольку из норм ТК РФ вытекает, что закон придает юридическое значение только официальной заработной плате (ст. 136 ТК РФ), в связи с чем, даже при установлении достаточных данных о выплате таковой, это не может повлечь за собой взыскания таких сумм в качестве оплаты труда работника.
Можно ли работать без трудового договора (неофициально)?
Для признания трудовых отношений нужен (ст. 16 ТК):
- трудовой договор;
- фактическое выполнение работы с ведома руководства.
Если сотрудника допустили к работе в организации, закон выделяет работодателю с этого момента до 3 (трех) рабочих дней на заключение с ним письменного договора (статья 67 ТК).
Несоблюдение этого правила влечет за собой нарушение закона, а на виновника за неоформление работника возлагается ответственность.
Помимо незарегистрированных трудовых отношений, работодатель совершает и ряд других сопутствующих правонарушений, за каждую нарушенную им обязанность:
- не оформляются кадровые документы (ст. 66, 68 ТК);
- не проводятся предварительные медосмотры (ст. 69 ТК);
- не соблюдается положение об охране труда (ч. 2 ст. 212 ТК).
Факт неофициального трудоустройства приводит также к нарушению налогового и пенсионного законодательства.
Как ответит за погрешности в регистрации работников юридическое лицо
На предприятиях такой формы собственности ответственными лицами за найм и оформление работников является директор и сотрудники отдела кадров.
Если нарушение незначительно и заключается лишь в сравнительно небольшой просрочке или неточностях в оформлении, а также, если речь идет об 1-2 работника, штраф будет выписан не лично на ответственных лиц, а на предприятие. Суммы значительны – от 100 тыс. руб. за каждого неправильно или поздно оформленного сотрудника.
Если такие правонарушения выявляются неоднократно, а также масштаб их значителен, речь идет об особо крупных размерах ущерба. В придачу к штрафу на предприятие, виновные будут наказаны лично: сотрудники отдела кадров уволены по соответствующей статье (без выходного пособия), а директор может провести длительный срок на общественных работах или «в местах, не столь отдаленных». Наказание определяется в зависимости от степени ущерба.
Сначала попробуйте обойтись без суда
Если не хочется судиться, попробуйте договориться. Бывшему работодателю будет выгоднее сразу отдать зарплату за полмесяца, чем целый год ходить по судам, а потом, возможно, платить в разы больше.
Позвоните и договоритесь о встрече. Если работодатель не желает общаться, направьте претензию по почте. Скажите или напишите, что намерены отстаивать свои права в суде, пригрозите жалобами в Государственную инспекцию труда, Прокуратуру РФ и Федеральную налоговую службу.
Подать жалобы можно через интернет, но особых надежд на них возлагать не стоит. На все запросы госорганов компания будет отвечать так: мы работаем только в белую, вот список сотрудников — такого человека у нас нет и никогда не было. Но сам факт проверок вряд ли понравится работодателю. И на этом можно попробовать сыграть.
Если по-хорошему договориться не получилось, остается идти в суд.
Как доказать факт трудовых отношений
Допустим, вам назначили заседание. И тут недобросовестный работодатель заявляет на суде, что никогда вас не видел, в компании вы не работали и денег от него не получали. Вам придется доказывать обратное.
Нужно собрать доказательства: без них в суде делать нечего. Суд не верит словам, иначе любой мог бы заявить, что работал неофициально в совете директоров «Газпрома» и должен был получать столько-то миллионов долларов в день.
Вы говорите, что где-то в бухгалтерии лежат накладные, которые вы подписывали. А еще есть внутренняя программа, где отмечены часы работы. Забудьте про них: когда работодатель узнает про иск, он уничтожит все следы вашего присутствия в компании.
Если доказательств нет, их нужно собрать. Поговорите с бывшими коллегами: будет хорошо, если кто-то из них согласится дать свидетельские показания, что вы работали в компании. Наверняка вы не единственный человек за всю историю компании, кого внезапно уволили и кому не отдали зарплату. Можно объединить силы с другими пострадавшими.
Посмотрите, не сохранилась ли рабочая переписка с коллегами и руководством: смс, электронные и бумажные письма. Аудиозаписи телефонных переговоров тоже подойдут, но вы вряд ли заранее что-то фиксировали. Попробуйте обхитрить бывшего работодателя: скажите, что устраиваетесь в другое место, но вам нужно рекомендательное письмо. Или пусть кто-нибудь позвонит от имени нового работодателя старому и расспросит о вас. Конечно же, такой звонок нужно записать.
Если в компании пропускной режим, у вас мог остаться пропуск — это тоже доказательство. Вот что еще можно представить в суд:
Все доказательства, которые представлены в электронном виде, советую оформлять у нотариуса.
Например, вы нашли смс-переписку с начальником и свою фамилию на сайте организации в разделе «Сотрудники». Сами делаете скриншоты, распечатываете и приносите в суд, а судья игнорирует доказательства. Он сомневается: а вдруг вы нарисовали их в специальной программе.
А вот нотариусу судья верит больше, чем любой из сторон процесса. Нотариус сам сделает необходимые скриншоты, составит протокол осмотра сайта, зафиксирует сообщения в телефоне и электронные письма в почтовом ящике. Услуги по обеспечению доказательств платные — расценки уточняйте у конкретного нотариуса.
Почему работодатели не хотят оформлять трудовые отношения
Работодатель не оформляет официально сотрудника по многим причинам. Самые распространенные из них:
- Желание снизить налоговую нагрузку на свою компанию. На неоформленных работников не нужно платить взносы в Пенсионный фонд и ФСС, им не положен больничный лист, значит, работодателю не придется выплачивать его часть из своего кармана.
- Работнику, который трудится неофициально, можно не предоставлять отпуска, а значит не нужно искать ему временную замену и выплачивать отпускные.
- В отношении работника, который оформлен неофициально можно нарушать трудовое законодательство и правила охраны труда.
- Можно пригрозить увольнением без выплаты заработной платы и предупреждения. Также и в случае сокращения сотрудник не получит законной компенсации.
На первый взгляд отказ от заключения трудовых договоров несет для недобросовестного работодателя одни плюсы, но это не так. К минусам можно отнести следующее:
- Если работник не оформлен, то он не отвечает за последствия выполняемой им работы. Например, бухгалтер, за составленный и поданный в соцстрах отчет.
- Если на предприятии произойдет несчастный случай с участием неоформленного работника, то это буде квалифицировано как злостное нарушение трудового законодательства и законодательства об охране труда и руководитель предприятия едва ли отделается денежным штрафом.
- Неоформленный работник может покинуть рабочее место в любой момент и работодателю будет сложно добиться, чтобы он вернул служебные документы и полученные им материалы или возместил их стоимость.
Варианты трудоустройства
Трудоустройство на практике бывает двух видов:
- Официальное. При этом трудовые отношения оформляются путем составления одного из двух документов:
- трудовой договор;
гражданско-правовой договор.
Трудовой контракт заключается со всеми работниками, нанятыми на постоянную деятельность. Он бывает двух видов:
- срочный, то есть предполагается работа на определённый промежуток времени;
- бессрочный.
В документе обязательно должны содержаться следующие сведения:
- информация о сторонах;
- условия работы;
- предмет договора, то есть трудовая функция;
- условия оплаты;
- место работы;
- дата начала деятельности.
Гражданско-правовое соглашение заключается, когда сотрудник должен выполнить определённые работы или услуги. Фактически представляет собой договор подряда. При таких отношениях работодатель не должен начислять пенсионные взносы, обеспечивать определённые условия труда, оплачивать отпуск и прочее. Некоторые недобросовестные наниматели сознательно используют такой договор вместо трудового. В этом случае работник имеет право обратиться в суд для принудительного оформления правильных документов и выплаты компенсации. Иногда в качестве официального трудоустройства работодатели предлагают ограниченные условия. Например:
- сотрудник оформляется на сокращённый день, хотя фактически работает полный;
- ему официально начисляется минимальная заработная плата, а остаток выплачивается наличными.